国枫30周年系列活动｜“与公司法同行”主题沙龙第6期成功举办

发布时间：2024.06.03

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2024年5月31日，国枫律师事务所三十周年系列活动之“与公司法同行”主题沙龙第6期在国枫举办。本期沙龙以“新《公司法》对上市公司的影响”为主题，由国枫研究院和对外经济贸易大学法学院联合主办，由中国人民大学法学院叶林教授主讲。

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何海锋律师

本期沙龙在线下线上同步开展。国枫首席合伙人张利国，专职书记李庆应，执行合伙人马哲，合伙人何帅领、秦桥、李志勇、何海锋、王岩、许桓铭、张莹，对外经贸大学法学院副教授、院长助理楼秋然，以及部分企业家、公司法实务人士参加了线下沙龙，超5000人次观看了沙龙直播。本期沙龙由国枫律师事务所合伙人何海锋主持。

叶林.png 叶林教授

叶林教授结合立法和现有研究，从“公司法与ESG理念”“公司治理结构的优化：审计委员会”“公司融资制度”与“公司董监高责任”这四个方面展开“新《公司法》对上市公司的影响”的具体演讲。

首先，叶林教授对公司的本质是什么、什么是ESG、新《公司法》哪些具体条款体现了ESG以及ESG理念对公司和高管提出了什么要求展开讲述。叶林教授指出，自1993年至今的《公司法》均反映了公司的“资本性”。公司民主的实质含义就在于“资本主义”（一股一票）与“人头比例”（“一人一票”）。ESG理念旨在从环境、社会和公司治理三个维度评估企业经营的可持续性与对社会价值观念的影响。2005年《公司法》第5条的社会责任条款最早体现了这一理念。在新《公司法》中，无论是第1条的职工权益保护和企业家精神弘扬，还是第20条对“利益相关者”利益的关注和社会责任报告公布的鼓励，抑或是第177条对国家出资公司内部合规的要求，均体现了ESG理念的影响。对于上市公司来说，在“绿色金融”的政策导向、机构投资者绿色融资工具的创设，以及中介机构的评估等因素的传导影响下，上市公司的信息披露与融资势必会因ESG理念而动。对于高管来说，ESG理念不仅要求相关主体在决策时注重兼顾考量长期利益与短期利益，更为勤勉义务的功能主义解释提供了可能。

紧接着，叶林教授对可选式审计委员会入法将对公司治理带来的挑战进行了讲解。叶林教授认为，在新《公司法》下，公司机关的设置存在着一元制与二元制的选择。其中，二元制是默认模式，一元制是可选择模式。对于上市公司来说，监管规则的进一步细化，一方面有助于降低公司选择成本，助推治理结构规范化；但另一方面也可能使得新《公司法》第137条中“设置审计委员会的”这一表述成为具文，明确化的选择亦可能会抑制公司自主性。旧《公司法》下的原审计委员会，承担着辅助决策、咨询和内部检查的职能；而新审计委员会将发挥辅助决策、监督和独立决策的职能，二者迥然有别。在审计委员会成员的选任上，尽管新《公司法》并未明确规定，但经由第144条第3款之解释可知，该权力应由股东会享有并行使。新《公司法》对审计委员会制度的落实势必会是一个漫长的过程。上市公司章程指引会为上市公司提供一个“药方”，同样重要但不甚明确的是，非上市公司应该如何改变。这有待于实践中进一步观察。

在公司融资制度方面，叶林教授对无面额股和类别股的引入、公司债券的发行、有限责任公司股权变动的效力渐进性等问题展开阐述。叶林教授指出，面额与无面额只是一种计量方式的变化，影响选择的因素在于资本管制制度。新《公司法》提供了可选择的模式供上市公司选择，但面额股和无面额股相互转换需要相对复杂的法律程序，转换成本较高，所以实践中改变的迫切性可能较低。类别股制度在我国发轫于科创板的双重股权架构改革。类别股股东权利受到新《公司法》第146条类别股东会会议的特殊保护。新《公司法》对公司债券规则进行了修改，需注意与《证券法》的体系联动。有限责任公司股权变动之效力具有渐进性。由转让协议签订、到优先购买权放弃、到内部股东名册变更，再到外部公司变更登记，股权转让的效力逐渐完满化。

最后，叶林教授对公司董监高责任中的重点问题展开讲述。其对实际控制人、控股股东、影子董事、事实董事与委任董事等重要概念作出澄清，并对新《公司法》第191条和第192条等规范的适用提纲挈领地进行了剖析。

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