《民法典》物权编新增制度梳理

文章作者：付卓婧、肖凡

编者按：2020年5月28日第十三届全国人民代表大会第三次会议通过了《中华人民共和国民法典》（“《民法典》”），该法自2021年1月1日起施行。《民法典》物权编对原物权规则进行了较多的修改与完善，同时还增设了诸如居住权、土地经营权、购买价金担保权的超优先效力等新的物权制度和规则。本文结合物权编物尽其用、促进交易、优化营商环境的立法精神，对《民法典》物权编中主要的几项新增制度进行简要梳理。

2.具体规则

（1）土地经营权的流转：土地承包经营权人可以出租、入股或者其他方式向他人流转土地经营权。

（2）土地经营权人的权利：土地经营权属于用益物权的一种，土地经营权人作为用益物权人，可以在土地经营权合同约定的期限内享有用益物权的占有、使用、收益权能，即《民法典》第340条“在合同约定的期限内占有农村土地、自主开展农业生产经营并取得收益”。

（3）土地经营权的设立：采登记对抗主义，自合同生效时设立。《民法典》第341条确定了土地经营权的设立采登记对抗主义，未经登记不得对抗第三人。流转期限五年以上的土地经营权，自合同生效时设立；对于流转期限五年以内的土地经营权的设立，虽然没有明文规定，但也应当自合同生效时设立，至于登记与否，应理解为不必登记。

（4）特殊承包方式取得土地承包经营权时亦有权流转土地经营权。根据《民法典》第342条，通过招标、拍卖、公开协商等特殊承包方式承包农村土地的，亦有权流转土地经营权。

1.立法背景

《民法典》第416条新增的购买价金担保权制度源于美国《统一商法典》第9-103条所称价款债权担保（purchase-money-security interest，简称PMSI），可对抗同一物上在先设立的担保权，因其突破了约定担保物权的公示先后清偿规则，亦称为“超级优先权（super-priority）”[1]。购买价金担保权是指债务人在购置标的物时在标的物上设立担保，以担保该标的物价款的清偿，在经济生活中多为财务状况欠佳的债务人为获得购买标的物所需资金而在标的物上设置抵押的情况。据此，设立购买价金担保权的超优先规则既能够保护出卖人收取价款的权利，又能促进债务人购置财产，从而推动企业融资和增强工商福祉。

注[1]：Amanda C. C. Wickett, Maintenance or Expansion of the PMSI Status Through Cross-Collateral Agreements, 71 Saskatchewan Law Review 241 (2018); Robert E. Scott, The Politics of Article 9, 80 Virginia Law Review 1783 (1994).

尽管部分学者认为购买价金担保权冲击了在先担保物权人的优先地位，会损害在先担保权人的信用期待[2]，购买价金担保权的超优先效力仍有其合理性和正当性。《民法典》中动产抵押权、所有权保留制度中出卖人的所有权和融资租赁制度中出租人的所有权等均采登记对抗主义，即“先公示者优先”原则，如果不赋予购买价金担保权超优先效力，那么其必然会落后于该动产上本身存在的动产抵押权和其他具有担保性质的权利，出卖人出于收回标的物价款的难易程度考虑，也不会轻易将标的物出卖给财务状况欠佳的债务人，很难推动融资，债务人也很难获得购置标的物所需资金。

注[2]：邹海林《论〈民法典各分编（草案〉“担保物权”的制度完善一一以〈民法典各分编（草案）〉 第一编物权为分析对象》，载《七较法硏究》2019 年第 2 期，第 38 页。

2.具体规则

《民法典》物权编第416条规定：“动产抵押担保的主债权是抵押物的价款，标的物交付后十日内办理抵押登记的，该抵押权人优先于抵押物买受人的其他担保物权人受偿，但是留置权人除外。”

购买价金担保权优先规则的立法目的在于保障出卖人的利益，根据416条规定，购买价金担保权的主债权是抵押物的价款，担保权人应当在标的物交付后10日内办理动产担保登记。此外，购买价金担保权的超优先效力不可对抗留置权，因留置权是立法者基于特殊价值衡量所建立的法定担保物权，而非约定担保物权，恒优先于其他担保物权。

1.立法背景

添附，是附合、混合及加工三者的总称，因为有添加结合的含义，会导致物权和债权上法律关系的变动，所以通说将三者总称为添附。添附是一种重要确权规则，其作为一种源于罗马法的古老确认财产权的制度，一直以来为各国所公认。《物权法》在所有权取得的特别规定中，并没有规定添附的取得方式。对此，《民法典》物权编增设了添附规则。

2.具体规则

《民法典》第322条规定：“因加工、附合、混合而产生的物的归属,有约定的,按照约定；没有约定或者约定不明确的,依照法律规定；法律没有规定的,按照充分发挥物的效用以及保护无过错当事人的原则确定。因一方当事人的过错或者确定物的归属造成另一方当事人损害的,应当给予赔偿或者补偿。”这一规定只是提出了确定添附物的一般原则，并没有确定添附物归属的具体规则。添附作为所有权的一种特别取得方式，是非基于民事法律行为的物权变动形式，应当由法律明确规定添附物所有权的归属。而目前的《民法典》仅给出了确定所有权归属的一般原则，具体实践中将由裁判机关或当事人自己协商确定添附物所有权归属。

1.修改背景

在《物权法》上，由于“买卖不破租赁”规则的存在，当抵押权与租赁权并存于同一标的物时，对如何处理二者之间的优先关系，学界和实务届给予了颇多探讨。关于抵押权与租赁权的关系，《物权法》第190条对“先租后押”和“先押后租”两种情形作了规定，规定在先租后抵的情况下，适用抵押不破租赁的原则，实践中会发生抵押人与第三人倒签租赁合同、损害抵押权人利益的情形。《民法典》第405条对此做了修改。

2.具体规则

《民法典》第405条规定：“抵押权设立前,抵押财产已经出租并转移占有的,原租赁关系不受该抵押权的影响”。该条删除了《物权法》第190条“先押后租”的情形，仅保留了“先租后押”情形并作了适当的修改，即将“订立抵押合同前抵押财产已出租的，原租赁关系不受该抵押权的影响”修改为“抵押权设立前，抵押财产已经出租并转移占有的，原租赁关系不受该抵押权的影响”。

这里的修改有两处：一是在时间点上，将“订立抵押合同前”修改为“抵押权设立前”。关于抵押权设立，根据《物权法》第402条规定，以不动产进行抵押的，抵押权自登记时设立，第403条规定，以动产抵押的,抵押权自抵押合同生效时设立；未经登记,不得对抗善意第三人。二是增加了租赁权优先的条件，即抵押财产不仅已经在先出租，而且已经转移占有。通过增加转移占有这一条件防止租赁双方串通改动租赁合同订立时间的现象。因此，只有在抵押权设立前，承租人已经租赁并占有抵押财产的，其优先权益才能得到保护。

1.修改背景

本条修改了抵押期间抵押财产的转让规则。原《物权法》第191条采用了较为严格的规则，即抵押期间抵押人转让抵押财产的，原则上须经抵押权人同意。《民法典》第406条修改了上述规定内容，采用了从宽规则，不要求抵押权人同意，仅需通知即可，使得抵押财产的流通更为便利。

2.具体规则

根据《民法典》第406条规定，抵押人转让抵押财产需遵循以下规则：

（1）抵押期间，抵押人可以转让抵押财产，只需要及时通知抵押权人。如果当事人对抵押财产的转让规则另有约定的，从其约定。

（2）抵押期间抵押人转让抵押财产的，抵押权的行使不受影响，抵押权随所有权的转让而一并转让，取得抵押财产的受让人在取得所有权的同时，也负有抵押人所负担的义务。

（3）抵押权人能够证明抵押财产转让可能损害抵押权的，可以请求抵押人将转让所得的价款向抵押权人提前清偿债务或者提存。转让的价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。

1.修改背景

对于同一财产上抵押权、质权并存时的清偿规则，《物权法》未作出具体规定；《最高人民法院关于适用<中华人民共和国担保法>若干问题的解释》（下称“担保法解释”）第79条对此作出明确规定，确定了同一财产上抵押权、质权并存时，抵押权优先于质权受偿的规则，根据该规定内容，即使在后登记的抵押权也优先于在先设立的质权，一定程度上会损害在先担保权人的信赖利益，违背了物权公示先后原则。据此《九民纪要》（法〔2019〕254号）推翻了担保法解释的规定，同一财产上抵押权、质权并存时，根据是否完成公示以及公示先后情况来确定清偿顺序。《民法典》采纳了《九民纪要》的观点，明文规定对于既有抵押权又有质权的财产，按照登记、交付的先后确定清偿顺序。

2.具体规则

就抵押权和质权竞合时的清偿规则，《民法典》第415条了同一动产上抵押权和质权并存的，按照登记、交付的时间先后确定清偿顺序，即以动产抵押权的登记时间和动产质权的交付时间的先后确定清偿顺序。

小结：《民法典》物权编以《物权法》为基础，从社会发展和经济活动的现实要求出发，确立了新的物权制度和规则。从物权制度角度，《民法典》物权编新增“居住权”这一新型用益物权，将“三权分置”确立的土地经营权物权化，并新增了添附制度，以适应社会需求和经济发展；从物权规则角度，《民法典》物权编新增“购买价金担保权的超优先效力”规则，作为动产担保物权优先顺位规则中的例外，新增“抵押不破租赁”制度以解决实践中常见的损害抵押人权益的情况，新增“抵押财产转让”规则和“同一财产上抵押权、质权并存时的清偿规则”弥补了旧法的立法缺陷。