香港上市公司分拆下属境内子公司至中国境内上市之保证配额问题浅析

“保证配额”的规定来源于《PN15》第3(F)项“保证获得新公司股份的权利”。“上市委员会要求母公司向其现有股东提供一项保证，使他们能获得新公司股份的权利，以适当考虑现有股东的利益，方式可以是向他们分派新公司的现有股份，或是在发售新公司的现有股份或新股份中，让他们可优先申请认购有关股份。至于新公司股份中拨作保证他们获得股份权利部分的比例，则由母公司董事与其顾问决定，并且母公司全体股东将会获得同等对待。因此，控股股东据此收取其应得比例的股份不受限制。如新公司的建议上市地点不在香港，而在这保证的权利项下可获得的新公司股份，仅可通过在香港公开发售的方式提供予母公司的现有股东，则有关公司需作出陈述，解释有关保证权利的规定为何不符合母公司或其股东的利益，以供上市委员会考虑。此外，即使新公司将在香港上市，母公司的小股东亦可在股东大会上决议通过放弃有关保证的权利。”

根据上述规定，“保证配额”即保证香港上市公司现有股东获得分拆上市的新公司股份的权利。一般可通过两种方式：向香港上市公司现有股东分派新公司的现有股份或是在发售新公司的现有股份或新股份中，让股东可优先申请认购有关股份。

根据中国境内相关法律法规，如境内子公司在境内上市，在首次公开发行股票阶段，母公司香港上市公司的股东若有意愿直接持有境内子公司股票，需在满足相关板块适格投资者的条件下，以投资者身份对境内子公司公开发行的股票进行认购，一般不存在优先认购权或保证其能够持有部分新股配额的情况。而以投资者进行认购，就要满足《证券法》《证券账户管理规则》《证券登记结算管理办法》《证券账户业务指南》等相关规定，在境内开立证券账户后购买境内分拆上市的公司发行的A股股票，鉴于香港上市公司股东部分为境外股东，下文将着重对境外投资者在境内开立证券账户相关问题予以讨论。

（一）仅合格的境外投资者能在境内开立证券账户

1．在中国参与证券交易应开立证券账户

根据《证券法》第一百五十七条的规定，“投资者委托证券公司进行证券交易，应当通过证券公司申请在证券登记结算机构开立证券账户。证券登记结算机构应当按照规定为投资者开立证券账户。

投资者申请开立账户，应当持有证明中华人民共和国公民、法人、合伙企业身份的合法证件。国家另有规定的除外。”

2．证券账户的种类

根据《中国证券登记结算有限责任公司证券账户管理规则》的规定，“符合法律、行政法规、国务院证券监督管理机构及本公司有关规定的自然人、法人、合伙企业以及其他投资者，可以申请开立证券账户。

投资者的证券账户由一码通账户及关联的子账户共同组成。一码通账户用于汇总记载投资者各个子账户下证券持有及变动的情况，子账户用于记载投资者参与特定交易场所或用于投资特定证券品种的证券持有及变动的具体情况。

子账户包括人民币普通股票账户（以下称为A股账户）、人民币特种股票账户（以下称为B股账户）、全国中小企业股份转让系统账户（以下简称股转系统账户）、封闭式基金账户、开放式基金账户以及本公司根据业务需要设立的其他证券账户。”

3．可在中国开立证券账户的境外投资者

（1）境外投资者的范围

根据中国证监会《证券登记结算管理办法》（2018年修订）的规定，“投资者开立证券账户应当向证券登记结算机构提出申请。

前款所称投资者包括中国公民、中国法人、中国合伙企业、符合规定的外国人及法律、行政法规、中国证监会规章规定的其他投资者。

外国人申请开立证券账户的具体办法，由证券登记结算机构制定，报中国证监会批准。”

根据中国证券登记结算有限责任公司《证券账户业务指南》第1.3条的规定，“境外投资者，是指外国的法人、合伙企业、自然人以及中国香港、澳门特别行政区和台湾地区的法人、合伙企业、自然人；持有中国护照并获得境外国家或者地区永久居留签证的中国公民，视同境外投资者管理。”

（2）境外投资者开户资格

根据《证券账户业务指南》第1.5条对“境外投资者开户资格”作出如下规定，“境外投资者申请开立证券账户应当符合法律、行政法规、中国证监会及中国结算有关开户资格要求。

①外国的自然人以及中国香港、澳门特别行政区和台湾地区的自然人，持有中国护照并获得境外国家或者地区永久居留签证的中国公民可以申请开立一码通账户、B股账户，以及中国结算根据业务需要设立的其他证券账户。

在大陆工作和生活的中国香港、澳门特别行政区和台湾地区的居民还可以申请开立A股账户、封闭式基金账户、信用证券账户。

在境内工作且其归属国（地区）证券监管机构已与中国证监会建立监管合作机制的外国自然人，还可以申请开立A股证券账户。

②外国机构以及中国香港、澳门特别行政区和台湾地区的机构可以申请开立一码通账户、B股账户。

③本条①、②项规定的各类主体申请开立信用证券账户等账户的，还需要符合投资者适当性管理等相关要求。”

另外，根据《特殊机构及产品证券账户业务指南》的规定，如下境外特殊机构也可以开具证券账户：

①合格境外投资者（指取得中国证监会证券投资业务许可并持有中国证监会颁发的证券投资业务许可证或经营证券期货业务许可证的合格境外机构）；

②人民币合格境外机构投资者（指持有中国证监会颁发的RQFII证券投资业务许可证或经营证券期货业务许可证和国家外汇管理局颁发的RQFII外汇登记证的基金管理公司、证券公司）；

③外国战略投资者（指不具备A股市场投资资格的外国投资者以及香港特别行政区、澳门特别行政区、台湾地区对上市公司进行战略投资取得A股股份的投资者）；

④外籍投资者股权激励（指符合《上市公司股权激励管理办法》关于激励对象规定且不具备A股市场证券投资资格的外籍投资者）。