浅谈存在境外业务的企业拟从事军工业务的上市关注要点

《国民经济和社会发展第十三个五年规划纲要（2016-2020）》提及推进军民融合发展，主张“改革国防科研生产和武器装备采购体制机制，加快军工体系开放竞争和科技成果转化，引导优势民营企业进入军品科研生产和维修领域。”《中华人民共和国国民经济和社会发展第十四个五年规划和2035年远景目标纲要》再次提出深化军民协同创新，支持军民统筹发展。当下，一些民营企业为享受政策红利追求更广业务空间背景下，纷纷尝试在其原有产线基础上新增军工产线。鉴于该类企业如同时收入来源自境外时，增加军工产品产线在实践中，尤其是在申请首发上市的过程中，或需关注如下要点：

注：公司取得了国防科工局出具的信息披露豁免批复，军品业务部分资质证书属于信息豁免披露批复的范围。”

坤恒顺维（688283）

根据坤恒顺维于2022年1月5日披露的《关于成都坤恒顺维科技股份有限公司首次公开发行股票并在科创板上市的发行注册环节反馈意见落实函的回复》，“公司取得了武器装备科研生产单位三级保密资格证书，但未取得武器装备科研生产许可，不属于《军工事项审查办法》规定的“涉军企事业单位”，无需就本次发行履行《军工事项审查办法》所规定的军工事项审查程序；公司内部保密办公室对本次上市披露信息按照‘先审查、后公开，谁公开、谁负责’的原则，履行保密审查程序，对外涉密信息进行脱密处理。”

根据《涉军企事业单位改制重组上市及上市后资本运作军工事项审查工作管理暂行办法》的相关规定，涉军企事业单位，是指已取得武器装备科研生产许可的企事业单位，其在实施上市及上市后资本运作行为，须履行军工事项审查程序：具体包括：在履行改制、重组、上市及上市后资本运作法定程序之前，须通过国防科工局军工事项审查，并接受相关指导、管理、核查。

综上，涉军企事业单位，是指已取得武器装备科研生产许可的企事业单位。未取得武器装备科研生产许可的企业，不属于上述规定的涉军企业，即未取得武器装备科研生产许可的企业无需依据上述规定向通过国防科工局申请办理军工事项审查。同时，由于军工业务与国防安全息息相关，拟IPO涉及军工业务企业在信息披露方面需根据相关规定履行相应的法定程序并对涉密信息予以脱密处理或豁免披露。

1. 根据《涉军企事业单位改制重组上市及上市后资本运作军工事项审查工作管理暂行办法》的相关规定，相关单位在通过军工事项审查后，按相关规定办理涉密信息披露审查；其在实施改制、重组、上市及上市后资本运作，其实际控制人、主要股东、董事、监事、理事和高级管理人员，须接受有关部门的保密审查并应于每年五月底前，按规定向国防科工局报告本公司上一年度军工事项及相关信息，重大事项需实时报告；同时，其聘请的相关中介机构应具有从事军工涉密业务咨询服务资格。

2. 根据《首发业务若干问题解答（2020修订）》问题23、部分发行人因从事军工等涉及国家秘密业务需申请豁免披露部分信息，应根据招股说明书准则，发行人有充分依据证明准则要求披露的某些信息涉及国家秘密、商业秘密及其他因披露可能导致其违反国家有关保密法律法规规定或严重损害公司利益的，发行人可向中国证监会申请豁免披露。

发行人主营业务涉及军工的，信息披露应当符合国家的相关规定。我会不对发行人申请豁免披露的信息是否涉密进行判断，主要依据国家有关主管部门的书面确认。对存在涉密信息申请豁免披露的，发行人在履行一般信息披露程序的同时，还应落实如下事项：

（1）提供国家主管部门关于发行人申请豁免披露的信息为涉密信息的认定文件。

（2）发行人关于信息豁免披露的申请文件应逐项说明需要豁免披露的信息、认定涉密的依据及理由，并说明相关信息披露文件是否符合有关保密规定和招股说明书准则要求，涉及军工的是否符合《军工企业对外融资特殊财务信息披露管理暂行办法》，豁免披露后的信息是否对投资者决策判断构成重大障碍。

（3）发行人全体董事、监事、高级管理人员出具关于首次公开发行股票并上市的申请文件不存在泄密事项且能够持续履行保密义务的声明。

（4）发行人控股股东、实际控制人对其已履行和能够持续履行相关保密义务出具承诺文件。

（5）对我会审核过程提出的信息豁免披露或调整意见，发行人应相应回复、补充相关文件的内容，有实质性增减的，应当说明调整后的内容是否符合相关规定、是否存在泄密风险。

（6）说明内部保密制度的制定和执行情况，是否符合《保密法》等相关法律法规的规定，是否存在因违反保密规定受到处罚的情形。

保荐机构、发行人律师应当对发行人信息豁免披露符合相关规定、不影响投资者决策判断、不存在泄密风险出具意见明确、依据充分的专项核查报告。

申报会计师应当出具对发行人审计范围是否受到限制及审计证据的充分性、以及对发行人豁免披露的财务信息是否影响投资者决策判断的核查报告。

涉及军工的，中介机构应当说明开展军工涉密业务咨询服务是否符合国防科技工业管理部门等军工涉密业务主管部门的规定。

根据上述规定，如企业拟从事军工业务且取得武器装备科研生产单位保密资格，则企业首次公开发行上市前需取得国家主管部门关于申请豁免披露的信息为涉密信息的认定文件；企业实际控制人、主要股东、董事、监事、理事和高级管理人员，须接受有关部门的保密审查；企业每年五月底前，按规定向国防科工局报告企业上一年度军工事项及相关信息，重大事项需实时报告；企业全体董事、监事、高级管理人员需出具关于首次公开发行股票并上市的申请文件不存在泄密事项且能够持续履行保密义务的声明；企业控股股东、实际控制人于企业首次公开发行上市时需对其已履行和能够持续履行相关保密义务出具承诺文件；同时，企业需制定严格的内部保密制度并对其保密制度的执行情况进行记录。

2020年12月22日，美国商务部宣布美国商务部产业安全局将在《出口管理条例》中新设军事最终用户清单Military End Users or Military End Uses（简称“MEU清单”），以进一步明确针对中国等国家军事最终用户的监管，2020年12月23日，美国商务部工业和安全局（BIS）在联邦公报上发布最终规则，修订《出口管制条例》（EAR），新增“军事最终用户”清单并将中国多家实体列入清单[1] 。对于已经被列入MEU清单的中国公司，无论其自身业务实际如何，其已经被假设具有“最终军事用途”或“最终军事用户”性质，向此类公司出口时必须申请出口许可证。

同时，《出口管理条例》的管制清单包含“实体清单”、“被拒绝人名单”及“未经证实名单”，“未经证实名单”是美国出口管制清单的一种，虽然其对进出口的限制程度低于“实体清单”和“被拒绝人名单”，主要系因美国商务部工业安全局无法核实产品的最终客户和最终用途的合法性和可靠性。

因此，如企业生产相应产品时存在向美国及盟国采购的情形，同时，由于企业生产军工产品需根据国内相关规定对最终客户或其产品进行保密处理，企业存在被列入“未经证实名单”的可能。一旦企业被列入“未经证实名单”，则（1）由于美国出口商向名单中的实体出口货物时出口手续增加，根据货物种类的不同，企业需获取未经证实名单声明、事先进行电子出口信息申报及申请美国出口许可证；（2）在与现有美国及其盟国客户继续合作时，企业需在遵守保密相关规定的前提下对其充分解释被列入未经证实名单的原因；（3）由于被列入该清单，导致企业在开拓新客户时可能受到一定的阻碍。

根据美国商务部宣布美国商务部产业安全局将在《出口管理条例》及国内对企业生产军工产品所需军工资质的相关规定，如企业已将产品销售至国外（尤其美国及其盟国），如企业拟开拓军工产品并取得相应资质，存在因生产军工产品而被列入上述MEU清单的可能。如企业被列入MEU清单，则企业未来与美国及其盟国客户、供应商进行交流或需取得美国政府许可证，否则存在遭到美国政府采取限制措施的可能。

鉴于目前国际政策的不确定性及中美摩擦加剧，企业如拟生产销售军工产品，存在产品未来出口被限制，在税收、销售和业务开展方面遭遇不公平待遇的可能，进而对企业原境外业务开展及业绩产生不利影响。

华力创通（300045）

根据华力创通于2021年9月17日披露的《关于北京华力创通科技股份有限公司申请向特定对象发行股票的审核问询函回复》，“公司于 2014 年及 2020 年先后两次被美国商务部下属的工业与安全局列入美国《出口管理条例》黑名单，美国公司或其盟国公司与公司开展业务之前必须先获得美国政府批准，否则很可能遭到美国政府惩罚，在美国对中国科技企业打压政策不断收紧的环境下，公司的销售战略布局定位为国内市场。”

特尔玛（已提交问询）

根据特尔玛于2022年8月2日披露的《首次公开发行股票并在创业板上市申请文件审核问询函的回复》，交易所关注的美国对特尔玛的限制具体如下“申报材料显示：

报告期内，发行人以外销为主，外销收入占比超过75%，境外销售区域主要包括美国、澳大利亚、俄罗斯等国家。近年来，受中美贸易摩擦影响，发行人报告期内曾被美国商务部纳入“未经证实名单”，导致发行人美国供应商出口手续增加；此外，发行人向美国出口的大部分产品已被加征关税税率至 25%。

请发行人：

（1）说明报告期内被纳入及移出“未经证实名单” 的原因，向美国供应商采购的主要内容、数量、金额等，发行人是否存在关键、核心或客户指定的原材料对美国供应商存在依赖，原材料供给不足的风险是否充分披露；

（2）说明发行人被美国加征关税涉及的产品收入金额、比例、税率变动、价格调整、销量变化等情况，并量化分析加征关税对发行人经营业绩的影响；

（3）说明报告期各期来自境外不同国家或地区的收入金额及比例，分析主要外销国家或地区贸易环境的基本情况，报告期内对发行人产品征收的关税税率及变动情况，是否存在关税壁垒等贸易限制措施，是否存在贸易环境发生重大不利变化的风险。请保荐人、申报会计师发表明确意见。”

综上，如企业已存在境外销售采购业务（尤其美国及其盟国）且拟于资本市场进行首发上市等资本运作，企业增加国内军工产品产线时应结合拟从事相关业务或需取得的军工资质情况、或有军工事项审查、信息披露及新增军工业务对原境外采购及销售带来的潜在影响进行审慎综合考量。

[1] 《贵州航宇科技发展股份有限公司2021年年度报告》